阿里“合伙人架构”前途未卜 涉嫌违反公司法

在与港交所的这场拉锯战中，阿里巴巴意外地从对手身上获得灵感。

“对于不同表决权股份结构，港交所的态度已经明确——不会为阿里巴巴开这个先例。”上述接近上市安排的人士表示，最新的想法就是在股份公司中引入合伙人制度，但这个合伙人制度并非熟知的合伙制企业的合伙人制度，而只是为了让阿里巴巴现有管理层有权提名更多董事会成员而设。

在此之前，港交所是唯一一个享有这种“特权”的香港上市公司——为了保证政府对港交所的控制，13个董事会成员中，只有6名董事由股东选举产生。

“港交所的这个提名董事的特权，是香港立法会通过的法例《交易所及结算所（合并）条例》所确认的，该法例和香港《公司法》具有同等效力，而阿里巴巴只是适用《公司法》的一般公司。”香港一名熟悉相关法律的律师对记者表示，很难想象港交所能够有权为阿里巴巴开这个先例。

这两天，关于阿里巴巴试图通过合伙人制掌握多数董事会成员提名权的消息，不胫而走。

不过，对于阿里巴巴的创新手段，港交所表示不予置评。一般情况下，港交所对申请上市公司的要求是符合上市规则中约定的上市资格，而在这部分内容中，并没有针对董事会提名的相关内容。

“一般来说，公司章程确立了董事会的结构、提名、选举方式等，这种合伙人有权提名更多董事的安排其实就是更改公司章程。”上述法律人士解释，在上市前，无论公司章程的改变，还是最终的上市方案，都需要获得股东会批准。

至截稿时，作为股东的软银和雅虎均未回复其是否已经首肯阿里巴巴此项提议。

拉锯战尾声

面对香港和美国两个上市地的选择，控制权无疑是纠结的症结——一个可以满足控制权需求，却面临更高监管要求；一个监管环境更熟悉，却无法保证控制权。

“美国和香港不同，美国证监会的权利更大，管得也更多，香港虽然上市前也比较严格，但上市后的监管相对较松。”另一位投行人士对记者表示，目前看来，马云还是更倾向于在香港上市。

而如果要今年内实现在香港上市，阿里巴巴剩下的时间已经不多。

“如果想要今年内（在香港）挂牌，最晚9月底就要交表，但到现在投行还没有选定。” 8月26日，接近阿里巴巴上市安排的人士向本报透露，由于控制权问题一直没能找到合适的解决方案，阿里巴巴集团的上市地点、打包资产也至今没有敲定。

对于阿里巴巴来说，与港交所的拉锯战正在进入倒数。按照香港市场IPO的一般进度，交A1表后需等待8周开始上市聆讯，如果一切顺利还要有2周时间用于上市路演，也就是说如果要12月底前完成上市，最晚9月底就要交A1表。在此之前，在内部程序上，阿里巴巴的上市方案还需要经过股东会的批准。

而为了解决控制权问题，阿里巴巴并没有闲着。有投行人士表示，阿里巴巴一直在和一些律所和投行接触，寻求在香港上市并且可以保持控制权的方法。

“阿里巴巴和港交所的谈判已经拉锯很久，但现在仍然没有重大突破。”前述接近上市安排的人士向记者透露，通过合伙人结构加强控制权的建议也提出一段时间，但港交所至今仍未开绿灯。

这或许可以解释，一直要求投行对IPO闭口不谈的阿里巴巴，为何突然开始“高调”。有投行人士认为，阿里巴巴或许希望让市场来讨论合伙人结构的可能性，并借此向港交所施加压力。

涉嫌违反《公司法》

“任何人或者团体都不应当在公司章程中确立特殊权利。”提及阿里巴巴的创新安排，David Webb认为，如果证监会同意这样的安排，将会打开“洪水闸门”，因为所有的管理层都会认为自己“很特别”。

根据上述接近上市安排的人士的说法，阿里巴巴希望通过合伙人结构提名更多董事会成员。由于马云及管理层仅持少数股权，如果按持股比例决定提名董事的数量，马云及管理层仅能提名董事会的少数席位。

“根据一股一权，所有股东都应当有权提名。如果大股东们想要在股东协议中强强联合，他们完全可以自由决定，但公司章程中不应该包含任何类似的条款。”David Webb强调。

“阿里巴巴集团是在开曼群岛注册，但在香港挂牌意味着需要同时遵守香港法律。”前述法律人士解释，如果最终在这种安排下上市，理论上而言，任何购买了阿里巴巴股票的投资者都可以以违反《公司法》一股一权为由提起诉讼。

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